АМКУ надав рекомендації АТ «Укрзалізниця» стосовно вимог у тендерній документації

Антимонопольний комітет України на своєму засіданні 01 серпня 2024 року надав АТ «Укрзалізниця» рекомендації, метою яких є здійснення заходів, спрямованих на запобігання порушенням законодавства про захист економічної конкуренції.

У зв’язку зі зверненням Асоціації українських банків на дії АТ «Укрзалізниця» та його структурних підрозділів щодо обмеження у виборі фінансових установ (банків) для оформлення банківської гарантії як забезпечення тендерної пропозиції, Комітет здійснив заходи державного контролю за дотриманням АТ «Укрзалізниця» законодавства про захист економічної конкуренції під час здійснення процедури публічних закупівель.

Було виявлено, що АТ «Укрзалізниця» у тендерній документації встановило, що банківські гарантії повинні бути видані однією з наступних банківських установ, а саме:

• банком, у якому держава прямо чи опосередковано володіє часткою понад 75 (сімдесят п’ять) % статутного капіталу банку, або
• системно важливим банком (за класифікацією Національного банку України), регулятивний капітал, якого на дату випуску гарантії перевищує 6.0 млрд грн, або
• банком іноземної банківської групи, яка має довгостроковий кредитний рейтинг материнської компанії на рівні не нижче ВВВ- за методологією Fitch Ratings або Moody’s Investors Service або S&P Global Ratings, або
• іноземним банком, який має довгостроковий кредитний рейтинг на рівні не нижче ВВВ- за методологією Fitch Ratings або Moody’s Investors Service або S&P Global Ratings.

Однак, встановлені АТ «Укрзалізниця» вимоги не узгоджуються з нормами чинного законодавства, за яким у межах відповідної ліцензії гарантії можуть надавати, крім банків, також фінансові компанії, кредитні спілки.

Водночас, законодавство у сфері публічних закупівель визначає можливість забезпечення тендерної пропозиції гарантією, при цьому не обмежує суб’єктний склад гарантів лише банками. При цьому тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників публічних закупівель.

Дії АТ «Укрзалізниця», які полягають у визначенні у тендерній документації вимог до банків, гарантії яких приймаються як належне забезпечення виконання договору, може мати наслідком:

• обмеження учасників закупівель у виборі фінансової установи, яка може надавати гарантію;
• надання переваг банківським установам, які відповідають зазначеним вимогам, стосовно інших банків-конкурентів, які можуть надавати гарантії.

Встановлення АТ «Укрзалізниця» у тендерній документації вимог до банків, гарантії яких приймаються як належне забезпечення виконання договору, може призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції та порушень законодавства про захист економічної конкуренції.

У зв’язку з цим, Комітет рекомендував АТ «Укрзалізниця» вжити заходів щодо недопущення встановлення у тендерній документації на закупівлю товарів / робіт / послуг вимог до фінансових установ, якими має бути надана гарантія виконання зобов’язань учасника по сплаті забезпечення тендерної пропозиції та забезпечення договору про закупівлю, що обмежують:

• учасників процедури закупівлі у виборі фінансової установи, яка може надавати гарантію;
• фінансові установи, які мають ліцензію на здійснення діяльності з надання гарантій, у наданні відповідних послуг.